墨西哥勞務(wù)法律風(fēng)險以及應(yīng)對措施
作者:岳淇
勞務(wù)法律風(fēng)險
一、合同簽訂風(fēng)險
根據(jù)《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第25條規(guī)定:“勞動合同中應(yīng)包括以下內(nèi)容。
1.勞動者的姓名、國籍、年齡、性別、婚姻狀況、身份證、聯(lián)邦納稅人登記處和住所,以及用人單位的信息。
2.勞動合同的類型:固定期限合同、無固定期限勞動合同、以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。
3.勞動者具體的工作內(nèi)容。
4.勞動者詳細(xì)的工作地點。
5.勞動者的工作時長。
6.勞動者的工資數(shù)額和支付形式。
7.用人單位工資的支付日期和地點。
8.用人單位應(yīng)遵守本法的規(guī)定制定培訓(xùn)方案,在員工正式上崗前對其進行專門培訓(xùn)。
9.其他工作事項,如休息、休假等勞動者與用人單位約定的其他事項。
中國企業(yè)初到墨西哥,由于對墨西哥勞動法的不熟悉,與當(dāng)?shù)貑T工往往簽訂的是固定期限或無固定期限的勞動合同,這就導(dǎo)致當(dāng)項目實際進展與預(yù)期進展發(fā)生不一致的情況時,出現(xiàn)冗員或缺人的情況。為壓縮用工成本或追趕進度,公司不得不解聘或跳過培訓(xùn)期聘用當(dāng)?shù)貑T工,當(dāng)?shù)貑T工可能會將此作為日后提交勞動仲裁的證據(jù),這會給中國企業(yè)帶來不利的法律風(fēng)險。
二、勞工配額政策風(fēng)險
由于墨西哥重視本國勞動力的就業(yè)情況,對于外籍勞動進入本國工作的要求非常嚴(yán)格。根據(jù)《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第7條規(guī)定,任何企業(yè)或機構(gòu)的用人單位必須至少聘用90%的墨西哥當(dāng)?shù)貑T工。同樣的,技術(shù)層和專家人士原則上也應(yīng)該聘用墨西哥籍員工,除非經(jīng)內(nèi)政部下屬的國家移民局確認(rèn)墨西哥人無以勝任的工作崗位,才可以臨時雇用外國人,外國技術(shù)或?qū)I(yè)人員所占比重最多不得超過 10%,如聘任經(jīng)理、董事或其他管理層人士,則無需占用該比例。設(shè)立兩年以上的公司,才能雇用外國高級管理人員。所雇用的外國人,準(zhǔn)許其家屬同住,但是受聘的外國人,必須負(fù)責(zé)訓(xùn)練墨西哥工人。
墨西哥公共電力工程領(lǐng)域中的外籍勞工比例適用本法條的規(guī)定。由于中國公司在投標(biāo)階段,往往會采取降低投標(biāo)報價的方式以獲得成功中標(biāo)的機會,導(dǎo)致其在正式履行項目過程時,工期非常緊張。一方面,在同等條件下,當(dāng)?shù)貏趧恿ν患爸袊膭趧恿λ剑瑢?dǎo)致其不得不違反聯(lián)邦勞工法中的外籍勞工比例規(guī)定,聘用超出10%比例的中國員工。另一方面,在施工過程中,一旦出現(xiàn)墨西哥籍員工無法勝任某個崗位的情況,中國企業(yè)便會臨時派駐中方員工承擔(dān)該工作。然而,由于中國企業(yè)常常無法提供墨西哥籍員工無法勝任該崗位的有利證據(jù),被墨西哥內(nèi)政部認(rèn)定違規(guī)用工。此外,中國承包商在正式施工前,可能會忽視本條中關(guān)于外籍員工須對墨西哥籍員工進行崗前培訓(xùn)的規(guī)定。因此,一旦墨西哥籍員工與中國企業(yè)產(chǎn)生糾紛,就有可能以該理由向內(nèi)政部進行投訴,給中國企業(yè)帶來不利的法律風(fēng)險。
三、社保制度風(fēng)險
墨西哥的社保制度較為完善,對本國勞動者的保護力度較大?!赌鞲缏?lián)邦勞工法》強制規(guī)定雇主必須負(fù)擔(dān)員工的社會保險、住宅基金和退休基金,以及員工休假獎金、年假和年終獎金所需的費用,這些福利金額平均約占員工薪資的30%。以住宅基金為例,根據(jù)《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第136條的規(guī)定,公司應(yīng)為員工繳納住宅基金,繳存比例為員工工資的5%。即使公司向員工提供貸款或租賃的住宅,也不能免除其為員工繳納住宅基金的義務(wù)。
事實上,中國企業(yè)在招聘墨西哥籍員工時,墨西哥籍員工可能會為了多拿薪資而自愿放棄繳納社?;蚱渌稹H欢?,由于繳納社保是墨西哥勞工法規(guī)定的強制性義務(wù),因此,即使雇傭雙方私下簽署自愿放棄社保協(xié)議,該協(xié)議也并不具有法律約束力。相反,當(dāng)?shù)氐膭趧颖O(jiān)察部門可能會因中國企業(yè)未按照法律規(guī)定為員工繳納社保或基金,對中國企業(yè)進行處罰。
四、加班與薪酬管理風(fēng)險
《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第61條規(guī)定勞動者每日的工作時間,日班一般不超過8小時,夜班一般不超過7小時,混合班一般不超過7個半小時。墨西哥的工作日為周一至周五,因此周工作時長一般不超過40小時。此外,《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第66條和第67條對加班以及加班工資作出了詳細(xì)的規(guī)定,即每天加班不得超過3小時或每周加班不得超過3次,且加班費的時薪為正常工作時間時薪的兩倍。
在建設(shè)公共電力項目的過程中,由于常常會出現(xiàn)實際的工期進度不及預(yù)期,需要員工加班趕工。這就可能違反墨西哥勞動法中關(guān)于法定工作時間以及加班制度的有關(guān)規(guī)定。此外,若中國企業(yè)未能及時向勞動者支付加班工資,當(dāng)?shù)貏趧诱呖赡軙で髣趧又俨蒙踔吝M行集體罷工,給中國企業(yè)造成經(jīng)濟損失。
五、合同終止不規(guī)范的風(fēng)險
由于墨西哥籍員工的流動率常常較高,因此中國企業(yè)一般會采取短期聘用制的方式招聘當(dāng)?shù)貑T工。墨西哥政府為保護本國公民的工作權(quán)利以及保障國內(nèi)的就業(yè)率,在墨西哥勞動法中規(guī)定了一系列員工在離職時所享有的權(quán)利。如《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第61條規(guī)定,若公司員工在工作中存在暴力、欺詐、泄露公司機密等行為,公司可以無責(zé)解聘該員工,但須向員工提前發(fā)出書面通知,并清楚列舉員工的不當(dāng)行為及其發(fā)生的日期。該通知應(yīng)交給員工本人或在解雇發(fā)生后5個工作日內(nèi)提交調(diào)解仲裁委員會,否則解雇將視為無效。此外,《墨西哥聯(lián)邦勞工法》第50條規(guī)定,在正常情況下,若公司決定主動解聘員工,須向該員工支付一定數(shù)額的勞務(wù)遣散費,且遣散費的金額會因員工工作年限的不同而有所區(qū)別。由于中國企業(yè)并不熟悉勞動法中復(fù)雜的勞動合同解除的流程,導(dǎo)致其在解聘當(dāng)?shù)貑T工的過程中可能產(chǎn)生一系列的勞務(wù)糾紛,甚至引起不必要的勞動仲裁。
相關(guān)應(yīng)對措施
一、建立勞動風(fēng)險識別庫
在項目決策前,中國企業(yè)應(yīng)對墨西哥的法律法規(guī)進行充分的調(diào)研,特別是相關(guān)的勞務(wù)相關(guān)法律和政策。中國企業(yè)可以通過建立勞動風(fēng)險識別庫的方式,識別和評估墨西哥的勞務(wù)風(fēng)險,內(nèi)容一般包括外籍勞務(wù)簽證政策、外籍勞務(wù)配額、勞務(wù)技術(shù)資質(zhì)、薪資待遇、勞動關(guān)系的確認(rèn)和終止、勞資雙方的權(quán)利及義務(wù)、福利報酬、勞資糾紛的解決等。
二、嚴(yán)格遵守當(dāng)?shù)貏趧臃?/span>
中國企業(yè)應(yīng)嚴(yán)格按照當(dāng)?shù)貏趧臃ㄒ?guī)辦理工資及保險事項。工資水平不能低于當(dāng)?shù)貏趧臃ㄒ?guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),應(yīng)按時足額發(fā)放,絕不能拖欠。應(yīng)按照工程所在國的相關(guān)規(guī)定,為雇員、勞務(wù)人員辦理社會保險??刹捎霉潭üべY較少、浮動工資或其他酬勞較多的辦法以降低社保繳納數(shù)額。若需要當(dāng)?shù)貑T工加班的,應(yīng)及時按照勞動法規(guī)定支付加班工資,并且嚴(yán)格遵守加班時間的限制性規(guī)定,不能違反墨西哥勞動法的相關(guān)規(guī)定。
三、設(shè)置專門管理部門
中國企業(yè)可根據(jù)墨西哥公共電力工程的規(guī)模,設(shè)置適當(dāng)?shù)漠?dāng)?shù)毓蛦T、勞務(wù)的專職管理部門或崗位,配置具有一定工作能力和經(jīng)驗的人員,安排專人學(xué)習(xí)和研究當(dāng)?shù)赜嘘P(guān)勞工法律法規(guī),以應(yīng)對可能出現(xiàn)的勞務(wù)糾紛,確保企業(yè)境外用工單位合法合規(guī)使用當(dāng)?shù)貏诠?。解雇不合格或違反用工單位紀(jì)律的當(dāng)?shù)貏趧?wù)人員時,需嚴(yán)格遵照當(dāng)?shù)貏诠し梢?guī)定的程序辦理解聘手續(xù),避免因此帶來的勞務(wù)糾紛。
四、重視當(dāng)?shù)刂卮蠊?jié)假日,遵守當(dāng)?shù)仃P(guān)于節(jié)假日放假的規(guī)定
墨西哥主要的節(jié)假日元旦、憲法日、勞動節(jié)、亡靈節(jié)、獨立日、圣誕節(jié)等,中國企業(yè)應(yīng)按照當(dāng)?shù)胤梢?guī)定放假并支付相應(yīng)的休假獎金。此外,對于加班的員工、勞務(wù)人員,中國企業(yè)應(yīng)按照節(jié)假日計酬規(guī)定,足額發(fā)放工資。
五、聘請當(dāng)?shù)芈蓭焾F隊
中國企業(yè)可以通過聘用墨西哥當(dāng)?shù)靥幚韯趧?wù)案件經(jīng)驗豐富的律師事務(wù)所,幫助其審核勞動合同的內(nèi)容是否符合法律規(guī)定,在出現(xiàn)勞務(wù)糾紛時,要積極進行法律咨詢,注意聽取專業(yè)律師的意見,積極采取調(diào)解的方式解決勞務(wù)糾紛,在保障自身權(quán)益的同時為中國企業(yè)樹立良好的對外形象。