孫紅姑，女，1965年6月5日出生。

2017年5月，孫紅姑入職山東某鞋業(yè)公司，入職時已年滿51歲，雙方未簽訂勞動合同，未繳納社會保險費，工資按月發(fā)放。

2018年12月3日19時10分許，孫紅姑駕駛電動二輪車與他人車輛發(fā)生交通事故，致使孫紅姑當場死亡。孫紅姑家屬向勞動人事爭議仲裁委員會申請仲裁要求確認勞動關(guān)系。

2019年9月21日，仲裁委以孫紅姑年滿五十三周歲已達法定退休年齡，與公司之間不存在事實勞動關(guān)系為由，駁回申訴請求，家屬不服該裁決，訴至法院。

一審判決：法律對勞動者的年齡上限未作強制性規(guī)定，只要未違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的有勞動能力的人，均可成為勞動法意義上的勞動者，雙方形成事實勞動關(guān)系

一審法院認為，本案爭議的焦點是：孫紅姑生前與公司之間是否存在事實勞動關(guān)系。

1、《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條規(guī)定：“用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關(guān)系處理?！北緱l只規(guī)定用人單位招用已經(jīng)享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員，該類人員與用人單位所形成的用工關(guān)系應按勞務關(guān)系處理。我國《勞動法》等有關(guān)法律規(guī)定均未將達到退休年齡的人員排除在《勞動法》調(diào)整范圍之外，也未禁止用人單位雇傭達到退休年齡的人員，將用人單位雇傭達到法定退休年齡人員一律定為勞務關(guān)系欠妥。

2、《中華人民共和國勞動法》第十五條第一款規(guī)定，禁止用人單位招用未滿十六周歲的未成年人。但法律、法規(guī)對勞動者的年齡上限未作強制性規(guī)定，據(jù)此，只要未違反法律、法規(guī)禁止性規(guī)定的有勞動能力的人，均可成為勞動法意義上的勞動者。

本案中，公司具備法律、法規(guī)所規(guī)定的用人單位主體資格，孫紅姑到公司工作時，雖已超過50周歲，但其符合勞動法律、法規(guī)規(guī)定的勞動者資格。雙方均符合成立勞動關(guān)系的條件。

孫紅姑生前并未依法享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金，其從事的工作系公司業(yè)務的組成部分，接受公司的勞動管理和監(jiān)督，公司按月支付其勞動報酬，雙方雖未簽訂書面勞動合同，但符合《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部法【2005】12號）規(guī)定的勞動關(guān)系構(gòu)成要件，形成事實勞動關(guān)系。

綜上所述，一審判決孫紅姑生前與公司存在勞動關(guān)系。

公司不服，提起上訴。

二審判決：一審判錯了！不能從司法解釋反推得出勞動者雖未開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇但達到法定退休年齡，其與用人單位構(gòu)成勞動關(guān)系的結(jié)論

二審法院認為，本案爭議的焦點是：孫紅姑生前是否與公司之間存在事實勞動關(guān)系。

關(guān)于勞動者與用人單位之間未簽訂書面勞動合同，雙方之間是否存在勞動關(guān)系的問題，原勞動和社會保障部發(fā)布的《關(guān)于確認勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)[2005]12號）第一條已作出規(guī)定，即“……（一）用人單位和勞動者符合法律法規(guī)規(guī)定的主體資格；……”，由此可見，用人單位和勞動者是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格是雙方之間是否形成勞動關(guān)系的充分條件。

《國務院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》規(guī)定，男職工的退休年齡為60周歲，女職工的退休年齡為50周歲?！秳趧雍蜕鐣Ｕ喜哭k公廳關(guān)于企業(yè)職工“法定退休年齡的”涵義的復函》（勞社廳函[2001]125號）亦明確規(guī)定，國家法定的企業(yè)職工退休年齡是：男年滿60周歲，女工人50周歲，女干部年滿55周歲。

本案中，孫紅姑于2017年5月到公司處上班時已年滿51周歲，已達到法定退休年齡，不屬于法律、法規(guī)規(guī)定的勞動關(guān)系的主體范圍，雖然孫紅姑從事的工作系公司業(yè)務的組成部分，接受公司的管理和監(jiān)督，公司按月支付其報酬，但孫紅姑與公司不能形成勞動關(guān)系。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條雖規(guī)定用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議，向人民法院提起訴訟的，人民法院應當按勞務關(guān)系處理，但該條是關(guān)于已享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生爭議的法律關(guān)系認定問題，不能反推得出勞動者雖未開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇但達到法定退休年齡，其與用人單位構(gòu)成勞動關(guān)系的結(jié)論。以上，一審認定孫紅姑生前與公司存在勞動關(guān)系不當，本院予以糾正。

綜上二審判決撤銷一審判決，駁回孫紅姑家屬的訴訟請求。

申請再審：已達到法定退休年齡，但未享受養(yǎng)老保險待遇的應認定為勞動關(guān)系，并且有多個案例這樣判

孫紅姑家屬不服，向山東高院申請再審，理由如下：

1、原《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》第七條明確限定了按照勞務關(guān)系處理的條件。如果勞動者雖然已達到法定退休年齡，但未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金，其與用人單位仍應認定為勞動關(guān)系。孫紅姑于2017年5月到公司處工作雖已經(jīng)年滿51周歲，但未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金，具備勞動者主體資格。

2、已生效（2019）魯13民終828號、（2019）魯13民終3056號民事判決和（2020）魯民申4662號民事裁定書中的勞動者與孫紅姑情況相同，卻出現(xiàn)截然相反的兩種結(jié)果，與同案同判的法律精神相違背。依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第一、六項之規(guī)定申請再審。

高院裁定：入職時已超過法定退休年齡，不屬于法律、法規(guī)規(guī)定的勞動關(guān)系的主體范圍

高院經(jīng)審查認為，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十六條之規(guī)定，本案審查的焦點問題是孫紅姑與公司之間是否存在事實勞動關(guān)系。

用人單位和勞動者是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格是雙方之間是否形成勞動關(guān)系的首要條件。《中華人民共和國勞動合同法實施條例》第二十一條規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止?！?/p>

本案中，孫紅姑與公司并未訂立書面勞動合同，孫紅姑于2017年5月到公司處上班時年滿51周歲，已超過《國務院關(guān)于工人退休、退職的暫行辦法》《勞動和社會保障部辦公廳關(guān)于企業(yè)職工“法定退休年齡的”涵義的復函》規(guī)定的女工人的法定退休年齡，不屬于法律、法規(guī)規(guī)定的勞動關(guān)系的主體范圍。且《山東省勞動合同條例》第六十一條明確規(guī)定：“用人單位招用已享受基本養(yǎng)老保險待遇人員或者達到法定退休年齡人員，以及年滿十六周歲的在校學生的，應當與被招用人員訂立書面勞務協(xié)議，明確雙方的權(quán)利義務?！惫蕦O紅姑家屬請求確認孫紅姑與公司之間存在勞動關(guān)系的事由不能成立，其可通過確認二者之間的其他法律關(guān)系另行主張權(quán)利。

此外，我國并非判例法國家，孫紅姑家屬申請再審提交的三份生效民事裁判文書非典型指導案例，該三份生效民事裁判文書不足以推翻原判決，不符合《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第三百八十七條之規(guī)定，本院依法不予認定。

綜上，高院裁定如下：駁回孫紅姑家屬的再審申請。

案號：（2021）魯民申27號（當事人系化名）